Решение по жалба вх. № 4205/ 13.09.2011 г.

Комисията за защита на личните данни /КЗЛД/ в състав: Председател Венета Шопова и членове: Красимир Димитров, Мария Матева и Веселин Целков на открито заседание, проведено на 04.04.2012 г., на основание чл.10, ал.1, т.7 от Закона за защита на личните данни /ЗЗЛД/ разгледа по същество жалба с рег.№4205/13.09.2011г., подадена от Ж.И.С. срещу „М.” ЕАД.

Административното производство е по реда на чл.38 от Закона за защита на личните данни.

Ж.И.С. сезира КЗЛД с жалба, в която сочи правни доводи за извършено от страна на „М.” ЕАД неправомерно и незаконосъобразно предоставяне на свързани с нея лични данни, на „Н.Г.” ООД и „Ф.И.” АД. Жалбоподателката твърди, че на 17.06.2011г. е получила съобщение от играта ‘’СМС за милиони’’, организирана от „Н.Г.” ООД, с текст: ‘’Сега късмета ти се усмихва! Дай верен отговор точно сега и на мига можеш да спечелиш 10000 лв.’’. От изложеното в жалбата не става ясно, Ж.И.С. отговорила ли е на така полученото съобщение.

Г-жа Ж.И.С. уточнява, че на 29.07.2011г. е подала жалба до „М.” ЕАД, относно начислени осем броя текстови съобщения. На така подадената жалба, не е имало последващ отговор, вследствие на което на24.08.2011г., жалбоподателката е посетила офис на „М.” ЕАД и е получила такъв от юрист представляващ дружеството. От своя страна г-жа Ж.И.С. добавя, че е подала възражение срещу така изразения отговор по нейната жалба, същото останало без отговор.

В жалбата си г-жа Ж.И.С., уведомява Комисията, че по същият повод, по който сезира КЗЛД е сезирала Комисия за защита на потребителите и Регионална дирекция – гр. В. към Главна дирекция ‘’КП’’ при Комисия за защита на потрбителите.

Ж.И.С. иска от Комисията да бъде извършена проверка и да се предприемат необходимите действия за отстраняване на допуснатото нарушение на ЗЗЛД.

Към жалбата са приложени следните доказателства: оплакване свързано с фактура вх. № 91228 от 29.07.2011г.; жалба от 28.07.2011г. до „М.” ЕАД – 2 стр.; оплакване свързано с номера с добавена стойност вх. №100332 от 26.08.2011г.; възражение от 26.08.2011г. до „М.” ЕАД – 2 стр.; отоворот „М.” ЕАД изх. №9236228 от 24.08.2011г.; копие от Фактура /оригинал/ №0230148070 от 01.07.2011г. и копие от приложение Б към Фактура№0230148070 от 01.07.2011г.

Жалбата, подадена от Ж.И.С. е съобразена с изискванията на Правилника за дейността на Комисията за защита на личните данни и на нейната администрация и съдържа необходимите нормативно определени реквизити. Комисията е сезирана от физическо лице, при наличието на правен интерес. В жалбата е посочена точната дата на твърдяното нарушение, от което следва извода, че е подадена в срока по чл.38, ал.1 от ЗЗЛД.

Съгласно чл.10, ал.1, т.7 във връзка с чл.38 от Закона за защита на личните данни, КЗЛД разглежда жалби срещу актове и действия на администраторите на лични данни, с които се нарушават правата на физическите лица по този закон, както и жалби на трети лица във връзка с правата им по този закон.

Жалбата съдържа твърдения за злоупотреба с личните даннина г-жа Ж.И.С., изразяваща се в предоставянето им на трето лице без нейното знание и съгласие. По смисъла на §1 от ДР на ЗЗЛД ‘’предоставяне” на лични данни е вид обработване на лични данни.

В условията на залегналото в административния процес служебно начало и задължението на административния орган за служебно събиране на доказателства е изискано изразяването на писменни становища с представяне на относимите по случая доказателства от мобилният оператор„М.” ЕАД и „Н.Г.” ООД.

Изискана е и информация от Регионална дирекция – гр. В. към Главна дирекция ‘’КП’’ при Комисия за защита на потрбителите, относно предприетите от тяхна страна действия, както и информация за резултатите и хода на образуваното административно производство.

На 06.10.2011 г. е постъпило становище с доказателства към него от „М.” ЕАД.

В същото се сочи, че личните данни на жалбоподателката се обработват в изпълнение на сключен договор между нея и „М.” ЕАД – Договор №С1059854 за мобилен номер *********** от 28.09.2009г. Мобилният оператор счита, че сочените твърдения в жалбата на г-жа Ж.И.С., са направени във връзка с начислени суми по фактура, издадена от „М.” ЕАД, за ползване на услугата с добавена стойност – СМС игра.

„М.” ЕАД, уведомява Комисията, че е извършена проверка по повод жалбата на г-жа Ж.И.С., от която е установено следното:

Оспорените от жалбоподателката суми са начислени във връзка с кратки текстови съобщения за участие в хазартна игра ‘’СМС за милиони’’ с рекламно послание ‘’Пари на мига’’. Организатор на играта е дружеството „Н.Г.” ООД. Участието в играта се осъщетвява чрез номера 1811 и 181. „М.” ЕАД е телекомуникационен оператор по смисъла на чл.12 от Закона за хазарта, чрез чиято мрежа се осъществява съответната игра. Като такъв „М.” ЕАД е предоставил за ползване на „Н.Г.” ООД номера 1811 и 181 във връзка с провеждането на играта, въз основа на договор от 10.09.2010г.

В зависимост от начина на участие, участниците в играта дължат, както следва: – при залог чрез СМС, цената на един изпратен СМС до кратък номер 1811 е 2,40 лв. с ДДС, – при залог чрез телефон, цената на всяко набиране на цифрата 1 или цифрата 2 от телефонния апарат за участника е 2,40 лв. с ДДС. Таксуването на набирането на цифри 1 или 2 при даване на отговор на въпрос се отчита като входящ СМС от номер 181, предоставен за провеждането на играта. Всяко маркиране на отговор посредством набиране на цифрата 1 или 2 от потребителя се таксува с 2,40 лв. с ДДС и е отразено във фактурата му като входящ СМС от номер 181, тъй като не се таксува разговорът с този номер, а само маркирането на отговори от участника.

Видно от данните отразени във Фактура №0230148070 от 01.07.2011г. за номера на жалбоподателката – *******, има начислени осем броя входящи кратки текстови съобщения, което означава, че чрез посочения номер са направени осем залога посредством номер 181.

Мобилният оператор добавя, че на жалбите на г-жа Ж.И.С., насочени срещу дължимите от същата суми, е отговорено според компетенциите на оператора с писма изх.№9236288/24.08.2011г. и№924558/08.09.2011г.

Мобилния оператор оспорва твърдяните нарушения от жалбоподателката и заявява, че не е предоставял личните данни на г-жа Ж.И.С. на трети лица, а така също и че сумите във фактура №023014870 от 01.07.2011г. са отразени коректно.

Към становището са приложени следните доказателства: пълномощно с рег. №1127/2010 от 04.02.2010г. – 4 стр.; копие от фактура №0230148070 от 01.07.2011г.; копие от приложение А към фактура №0230148070; копие от приложение Б към фактура №0230148070; копие на договор от 10.09.2010г., сключен между „М.” ЕАД и „Н.Г.” ООД – 11 стр. и копие на анекс към договор от 10.09.2010г. – 2 стр.

На 23.11.2011 г. е постъпило писмо с вх. №4205/11/ с което, Комисия за защита на потребителите, уведомява КЗЛД, че в Регионална дирекция В. към КЗП е постъпила жалба от г-жа Ж.И.С., заведена с вх. №03-2265/31.08.2011 г. относно несъгласие с размера на тарифните услуги, предоставяни от „М.” ЕАД. По повод жалбата на г-жа Ж.И.С. е била извършена проверка, резултатите от която са обективизирани в КП №119917/02.09.2011 г. Длъжностно лице от КЗП – РД – В. е запознало със съдържанието на жалбата, обект на проверката, присъстващия от страна на „М.” ЕАД – заместник управител в обекта / магазин на ‘’М тел В. 4’’ – гр. В./, както и е насрочило дата и час, на които да се яви управителя или упълномощено от него лице в офиса на Регионалната дирекция и да представи, относими към случая документи. На посочената дата се явява надлежно упълномощено лице, което представя изисканите документи. В същото време на г-жа Ж.И.С. в срок и е бил изпратен отговор, в който Регионална дирекция В. към КЗП е уведомила, че КЗП може единствено да съдейства за доброволното разрешаване на възникналия спор и ако смята правата си за накърнени, има възможност да подаде заявление за съдествие от помирителна комисия.

„Н.Г.” ООД изразяват своето становище относно жалбата на г-жа Ж.И.С. на 24.02.2012 г. с писмо вх. №4205/11/.

В становището си дружеството сочи, че въз основа на Решение №И-848/30.06.2010г., издадено от Държавна комисия по хазарта, притежава разрешение за организиране и провеждане на хазартна игра със залагания върху случайни събития, с познаване на факти и събития чрез телекомуникационно средство, за срок от пет години. Със същото решение са били утвърдении ‘’Задължителни игрални условия и правила за организиране и провеждане на хазартна игра със залагания върху случайни събития, чрез телекомуникационно средство’’. В съответствие с така посоченото разрешение, организаторът „Н.Г.” ООД е организирал хазартната игра ‘’СМС за милиони’’, чиито участници следва да бъдат абонати и ползватели науслугите на някой от трите телекомуникационни оператори, които предоставят услугата СМС – кратко текстово съобщение.

Относно участието в играта „Н.Г.” ООД уточнява, че в съответствие с чл.2, ал.2 от Закона за хазарта, съществено условие, съгласно чл.10, ал.1, т.1 от Задължителните игрални условия и правила за организиране и провеждане на играта ‘’СМС за милиони’’, утвърдени от Държавната комисия по хазарта, е лицето, имащо желание да участва в играта, да се регистрира като изпрати СМС, съдържащ неговия единен граждански номер.

Дружеството счита, че от жалбоподателката, не е скрито, че същата се е записала да участва в хазартна игра, което само по себе си е довело да разкриване на самоличността й, чрез доброволно предоставяне на единен граждански номер.

„Н.Г.” ООД уточнява и, че така наречения ‘’подканващ’’ СМС за участие в играта, съдържа основна информация и препратка към условията на играта.

Дружеството „Н.Г.” оспорва изразените твърдения от г-жа Ж.И.С., за неправомерното обработване на свързаните с нея лични данни, а така също и некоректно начислените й суми по договор сключен с „М.” ЕАД.

Към становището са приложени следните доказателства: задължителни игрални условия и правила за провеждане на играта ‘’СМС за милиони’’ със залагания върху случайни събития с познаване на факти и събития, организирана от „Н.Г.” ООД чрез телекомуникационен оператор – 12 стр. и копие на договор от 10.09.2010 г., сключен между „М.” ЕАДи „Н.Г.” ООД – 11 стр.

В редовно заседание, проведено на 07.03.2012г. Комисията взема Решение, с което обявява жалба с рег.№4205/13.09.2011г., подадена от Ж.И.С. срещу „М.” ЕАД за процесуално допустима, насрочва я за разглеждане по същество в открито заседание на 04.04.2012 г. и конституира страните в административното производство.

За откритото заседание на КЗЛД, страните са редовно уведомени.

На 29.03.2012 г. е постъпило писмено становище от „Ф.И.” АД.

Дружеството уведомява Комисията, че има сключен договор от 01.10.2011 г. с „М.” ЕАД, с предмет събиране на вземания от длъжници на мобилния оператор. По силата на този договор Възложителят – „М.” ЕАД изпраща в електронен формат списък с длъжници на Изпълнителят – „Ф.И.” АД. В този списък се съдържат данни за размера на задълженията и на какво основания се дължат. „Ф.И.” АД сочи, че копия от договори или други документи, от които е възникнало задължението не се предоставят на дружеството за събиране на вземания.

„Ф.И.” АД считат, че не притежават качество на заинересована страна.

На 02.04.2012 г. е изискано от „М.” ЕАД, представянето на допълнително доказателство – сключеният договор за предоставяне на мобилни услуги между дружеството и жалбоподателката.

В указаният срок, „М.” ЕАД представя Договор №С1059854 от 19.09.2008г., сключен между г-жа Ж.И.С. и мобилния оператор.

КЗЛД приема, че жалбата е неоснователна поради следните съображения:

От събраните по административната преписка доказателства се установява, че между жалбоподателката и „М.” ЕАД има сключен договор №С1059854 от 28.09.2009г. за абонаментен номер *******, от което следва, че е налице едно от основанията за допустимост за обработване на лични данни.

В чл.4, ал.1, т.3 от Закона за защита на личните данни е уредена хипотеза, при която обработването на лични данни е допустимо, в случай, че обработването е необходимо за изпълнение на задължения по договор, по който физическото лице, за което се отнасят данните е страна, както и за действия, предхождащи сключването на договор и предприети такива по негово искане.

Относно твърдяното неправомерно обработване на свързани с жалбоподателката лични данни, изразяващото се в предоставянето им на „Н.Г.” ООД от странана „М.” ЕАД, се установи следната фактическа обстановка:

„Н.Г.” ООД е регистрирано като администратор на лични данни с Идентификационен номер 269657 и заявени 3 броя регистри.

Организаторът на играта ‘’СМС за милиони’’ – „Н.Г.” ООД притежава разрешение за организиране и провеждане на хазартна игра със залагания върху случайни събития, с познаване на факти и събития чрез телекомуникационно средство, за срок от пет години. Разрешението е получено въз основа на Решение №И-848/30.06.2010г. на Държавна комисия по хазарта. Със същото решение са утвърдени и‘’Задължителните условия и правила за организиране и провеждане на хазартна игра със залагания върху случайни събития, чрез телекомуникационно средство.

В съответствие с чл.2, ал.2 от Закона за хазарта, съществено условие, съгласно чл.10, ал.1, т.1 от Задължителните игрални условия и правила за организиране и провеждане на играта ‘’СМС за милиони’’, утвърдени от Държавната комисия по хазарта, е лицето, имащо желание да участва в играта, да се регистрира като изпрати СМС, съдържащ неговия единен граждански номер.

Единният граждански номер (ЕГН) се изисква за идентифициране на участниците в играта. Чрез ЕГН „Н.Г.” ООД извършва предварителна проверка дали участникът в нея има законово основание да упражни правото си на участие в играта, тъй като съгласно чл.2, ал.2 от Закона за хазарта в хазартни игри могат да участват само пълнолетни дееспособни физически лица.

„М.” ЕАД е телекомуникационен оператор по смисъла на чл. 12 от Закона за хазарта, чрез чиято мрежа се осъщетвява съответната игра. Като такъв „М.” ЕАДпо силата на договор сключен на 10.09.2010 г. е предоставил за ползване на „Н.Г.” ООД номера 1811 и 181 във връзка с провеждане на играта ‘’СМС за милиони’’.

Предоставянето на лични данни има доброволен характер – всяко физическо лице взема самостоятелно решение за участие в играта и изпраща своя ЕГН на посочения от организатора номер.

Маркирайки отговори посредством набиране на цифрата 1 или 2, г-жа Ж.И.С. доброволно се е регистрирала в хазартната игра организирана от „Н.Г.” ООД.

Не е налице нарушение на чл. 34 а, ал. 1 от ЗЗЛД, тъй като „директен маркетинг” по смисъла на ЗЗЛД е предлагане на стока или услуга, а в конкретния случай става въпрос за провеждане на игра със залагане върху случайни събития и с познаване на факти и събития по смисъла на чл. 10, ал. 2 от Закона за хазарта.

От така изложеното, следва да се направи обоснован извод, че липсва предоставяне на лични данни на „Н.Г.” ООД от страна на „М.” ЕАД . Жалбоподателката е предоставила сама личните си данни на организатора на играта ‘’СМС за милиони’’, чрез изпращане на кратко текстово съобщение с единния граждански номер.

Относно твърдяното неправомерно обработване на свързани с жалбоподателката лични данни, изразяващото се в предоставянето им на „Ф.И.” АД от страна на „М.” ЕАД, се установи следната фактическа обстановка:

„Ф.И.” АД в конкретния случай е “обработващ лични данни” по смисъла на §1 от ДР на ЗЗЛД. “Обработващ лични данни” е физическо или юридическо лице, държавен орган или орган на местно самоуправление, който обработва личните данни от името на администратора на лични данни. Дружеството за събиране на вземания е изпълнило своето задължение по чл.17 от ЗЗЛД и е вписано като администратор на лични данни, регистриран с идентификационен номер 54321, като е заявил, че поддържа два броя регистри.

След извършване на служебна проверка е установено, че в т. 69.г. от Общите условия за взаимоотношенията между „М.” ЕАД и абонатите и потребителите на обществените мобилни наземни мрежи на „М.” ЕАД по стандарти GSM и UMTS, е записано, че абонатът дава съгласието си мобилният оператор да събира, съхранява, обработва и предоставя на трети кредитни или други институции, по реда на тези Общи условия и съгласно българското законодателство, лични данни, с цел индивидуално определяне на краен лимит, извършване на кредитна оценка и/или събиране на вземания.

За ползването на мобилни услуги, които предоставя „М.” ЕАДг-жа Ж.И.С. е сключила договор, от което следва, че е налице условието визирано в чл. 4, ал. 1, т. 3 от ЗЗЛД и обработването на свързаните с нея лични данни е допустимо от страна на администратора на лични данни. С подписването на договора г-жа Ж.И.С. е изразила съгласие, свързаните с нея лични данни да бъдат обработвани чрез предоставянето им на обработващ личните данни.

От така изложеното, следва да се направи обоснован извод, че не е налице неправомерно предоставяне на лични данни на „Ф.И.”АД от страна на „М.” ЕАД.

В качеството си на административен орган и във връзка с необходимостта от установяване истинността по случая, като основен принцип в процесуалното производство, съгласно чл.7 от Административнопроцесуалния кодекс, изискващ наличието на действителни факти от значение по случая, имайки предвид предоставените писмени становища и доказателства, Комисията приема жалбата за неоснователна.

Водима от горното и на основание чл. 10, ал. 1, т. 7 и чл. 38 от Закона за защита на личните данни, Комисията за защита на личните данни

Оставя без уважение жалба с рег. №4205/13.09.2011г., подадена от Ж.И.С. срещу „М.” ЕАД.

Решението да се съобщи на страните в административното производство по реда на АПК.

Решението на Комисията може да се обжалва пред Административен съд – София град в 14-дневен срок от получаването му.